作者：劉昴星

來(lái)源：大隊(duì)長(zhǎng)金融（ID：captain_financial）

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企業(yè)之間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，原來(lái)稅收成本是不怎么高的。因?yàn)楣上⒓t利原本就是免稅的。股權(quán)轉(zhuǎn)讓以前，只要先進(jìn)行一次分配，然后以實(shí)收資本為對(duì)價(jià)做轉(zhuǎn)讓，也就沒什么稅收成本了。

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但在類REITs或公募REITs的重組過程中，你轉(zhuǎn)的股權(quán)下面對(duì)應(yīng)的是地產(chǎn)，地產(chǎn)是肯定有增值的，增值部分的分紅也是分不掉的。除非你通過會(huì)計(jì)制度調(diào)整，在會(huì)計(jì)上創(chuàng)造利潤(rùn)。

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所以無(wú)論是類REITs還是公募REITs，企業(yè)所得稅都是重組過程中稅務(wù)籌劃的重點(diǎn)。在不進(jìn)行稅收籌劃的情況下，按照《企業(yè)所得稅法》和《房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理辦法》計(jì)算繳納。企業(yè)所得稅的適用稅率為25%，這是一個(gè)在某些交易中足以成為“deal breaker”的稅收成本。

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企業(yè)所得稅的籌劃，主要路徑是想辦法適用特殊性稅務(wù)處理。適用的條件和要求，主要看三個(gè)法規(guī)：（1）《財(cái)政部、國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問題的通知》（財(cái)稅[2009]59號(hào)，以下簡(jiǎn)稱“59號(hào)文”）；（2）《財(cái)政部、國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于促進(jìn)企業(yè)重組有關(guān)企業(yè)所得稅處理問題的通知》（財(cái)稅[2014]109號(hào)，以下簡(jiǎn)稱“109號(hào)文”）；（3）《財(cái)政部、國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于非貨幣性資產(chǎn)投資企業(yè)所得稅政策問題的通知》（財(cái)稅[2014]116號(hào)文，以下簡(jiǎn)稱“116號(hào)文”）。

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這三個(gè)文是層層遞進(jìn)的關(guān)系：59號(hào)文提出了能夠適用特殊性稅務(wù)處理的重組的基本要求；109號(hào)文是對(duì)59號(hào)文條款的修訂，讓59號(hào)文的部分條件變得更寬松了；116號(hào)文在前面兩個(gè)文的基礎(chǔ)上，提出了非貨幣性資產(chǎn)對(duì)外投資的分期遞延納稅政策。滿足116號(hào)文的條件，即使沒有達(dá)到59號(hào)文的特殊要求，企業(yè)也可以取得五年內(nèi)均勻分期遞延的優(yōu)惠。

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綜合59號(hào)文和109號(hào)文，適用特殊性稅務(wù)處理的重組，需要同時(shí)滿足這些條件：

(二)被收購(gòu)、合并或分立部分的資產(chǎn)或股權(quán)比例符合規(guī)定的比例，即股權(quán)收購(gòu)，收購(gòu)企業(yè)購(gòu)買的股權(quán)不低于被收購(gòu)企業(yè)全部股權(quán)的50%。資產(chǎn)收購(gòu)，受讓企業(yè)收購(gòu)的資產(chǎn)不低于轉(zhuǎn)讓企業(yè)全部資產(chǎn)的50%。

(三)企業(yè)重組后的連續(xù)12個(gè)月內(nèi)不改變重組資產(chǎn)原來(lái)的實(shí)質(zhì)性經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。

(四)重組交易對(duì)價(jià)中涉及股權(quán)支付金額符合規(guī)定比例，即收購(gòu)企業(yè)在該股權(quán)收購(gòu)發(fā)生時(shí)的股權(quán)支付金額不低于其交易支付總額的85%。

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這些條件如能全部滿足，那么可以適用的特殊性稅務(wù)處理是：

(一)企業(yè)債務(wù)重組確認(rèn)的應(yīng)納稅所得額占該企業(yè)當(dāng)年應(yīng)納稅所得額50%以上（59號(hào)文的規(guī)定），或企業(yè)以非貨幣性資產(chǎn)對(duì)外投資確認(rèn)的（116號(hào)文的規(guī)定），可以在不超過5個(gè)納稅年度的期間內(nèi)，分期均勻計(jì)入各年度的應(yīng)納稅所得額。[1]

企業(yè)發(fā)生債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)業(yè)務(wù)，對(duì)債務(wù)清償和股權(quán)投資兩項(xiàng)業(yè)務(wù)暫不確認(rèn)有關(guān)債務(wù)清償所得或損失，股權(quán)投資的計(jì)稅基礎(chǔ)以原債權(quán)的計(jì)稅基礎(chǔ)確定。企業(yè)的其他相關(guān)所得稅事項(xiàng)保持不變；

(二)股權(quán)收購(gòu)，收購(gòu)企業(yè)購(gòu)買的股權(quán)不低于被收購(gòu)企業(yè)全部股權(quán)的75%，且收購(gòu)企業(yè)在該股權(quán)收購(gòu)發(fā)生時(shí)的股權(quán)支付金額不低于其交易支付總額的85%，可以選擇按以下規(guī)定處理：

2.收購(gòu)企業(yè)取得被收購(gòu)企業(yè)股權(quán)的計(jì)稅基礎(chǔ)，以被收購(gòu)股權(quán)的原有計(jì)稅基礎(chǔ)確定。

3.收購(gòu)企業(yè)、被收購(gòu)企業(yè)的原有各項(xiàng)資產(chǎn)和負(fù)債的計(jì)稅基礎(chǔ)和其他相關(guān)所得稅事項(xiàng)保持不變。

(三)資產(chǎn)收購(gòu)，受讓企業(yè)收購(gòu)的資產(chǎn)不低于轉(zhuǎn)讓企業(yè)全部資產(chǎn)的75%，且受讓企業(yè)在該資產(chǎn)收購(gòu)發(fā)生時(shí)的股權(quán)支付金額不低于其交易支付總額的85%，可以選擇按以下規(guī)定處理：

1.轉(zhuǎn)讓企業(yè)取得受讓企業(yè)股權(quán)的計(jì)稅基礎(chǔ)，以被轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)的原有計(jì)稅基礎(chǔ)確定。

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首先要注意，能夠適用特殊性稅務(wù)處理的是哪一部分？——“股權(quán)支付的部分”。換句話說(shuō)，只有采用換股的方式進(jìn)行重組，才能夠適用相關(guān)的稅收優(yōu)惠。所以如果不采取其他的辦法，那么換股將是REITs重組中籌劃企業(yè)所得稅的唯一方案。

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上面洋洋灑灑一大堆，實(shí)際上達(dá)到的效果就是倆：（1）交易時(shí)不用繳稅了，遞延到下次轉(zhuǎn)讓的時(shí)候再繳。（所謂計(jì)稅基礎(chǔ)不變，用白話不那么準(zhǔn)確的理解就是稅法在這個(gè)時(shí)點(diǎn)不對(duì)這個(gè)交易行為進(jìn)行公允價(jià)值意義上的針對(duì)性評(píng)價(jià)，等到了下一次處置的時(shí)候再進(jìn)行針對(duì)性評(píng)價(jià)）。（2）如果是非貨幣資產(chǎn)出資，那么也可以選擇不需要一次性繳，而是分?jǐn)偟轿迥陜?nèi)均勻繳稅。（稅法進(jìn)行了公允價(jià)值意義的評(píng)價(jià)，但進(jìn)行的是特殊的帶有優(yōu)惠政策的評(píng)價(jià)。）

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說(shuō)了上面這些，問題的焦點(diǎn)就來(lái)了：上面說(shuō)的特殊性稅務(wù)處理的條件，實(shí)踐當(dāng)中怎么樣才才算符合？讓我們逐一分析上面第6條所述的相關(guān)條件（以下簡(jiǎn)稱“適用條件”）在實(shí)踐中怎么認(rèn)定。

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先來(lái)看適用條件的第（一）條，即關(guān)于“合理商業(yè)目的”。在2015年以前，這一條基本上是虛的——只要你沒啥相反證據(jù)表明你就是來(lái)避稅的，那么基本上都能解釋過去。直到2015年《國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅征收管理若干問題的公告》（國(guó)家稅務(wù)總局公告2015年第48號(hào)，以下簡(jiǎn)稱“48號(hào)公告”）的頒布。

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48號(hào)公告明確指出：“企業(yè)重組業(yè)務(wù)適用特殊性稅務(wù)處理的，申報(bào)時(shí)，應(yīng)從以下方面逐條說(shuō)明企業(yè)重組具有合理的商業(yè)目的：(一)重組交易的方式; (二)重組交易的實(shí)質(zhì)結(jié)果; (三)重組各方涉及的稅務(wù)狀況變化; (四)重組各方涉及的財(cái)務(wù)狀況變化; (五)非居民企業(yè)參與重組活動(dòng)的情況。”

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要特別注意48號(hào)公告中的“實(shí)質(zhì)結(jié)果”，也就是說(shuō)，你把包括交易方式、財(cái)務(wù)狀況、稅務(wù)狀況統(tǒng)統(tǒng)告訴稅務(wù)局以后，稅務(wù)局要判斷的是你這個(gè)交易“實(shí)質(zhì)重于形式”所達(dá)到的真正的結(jié)果，然后來(lái)判斷這個(gè)結(jié)果，是不是能夠從“合理商業(yè)目的”的角度解釋地過去。

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在此情況下，原來(lái)有過成功案例的簡(jiǎn)單的殼公司帶現(xiàn)金換股結(jié)構(gòu)，就有可能被認(rèn)定為其實(shí)質(zhì)結(jié)果就是通過現(xiàn)金并購(gòu)的方式實(shí)現(xiàn)股權(quán)收購(gòu)的目的。在此基礎(chǔ)上，至少要考慮：（1）是否多設(shè)一層SPV，使得被換股主體是持有現(xiàn)金主體的母公司，以一定程度隔斷與所持有現(xiàn)金的直接法律聯(lián)系；（2）盡量不使用沒有任何實(shí)質(zhì)性經(jīng)營(yíng)活動(dòng)也沒有任何人員/資產(chǎn)的純新設(shè)殼公司進(jìn)行換股操作。

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再來(lái)看看適用條件的第（二）條，主要是關(guān)于收購(gòu)的股權(quán)比例的問題。結(jié)合109號(hào)文的規(guī)定，主要是收購(gòu)企業(yè)購(gòu)買的股權(quán)不低于被收購(gòu)企業(yè)全部股權(quán)的50%。這個(gè)事兒一般在REITs沒問題，因?yàn)橐栈旧隙际鞘?00%了。唯一可能存在的問題是，加入被換股的那一方原來(lái)是發(fā)起人多個(gè)公司分別持股，而某一公司持有的股份有可能低于50%，那么就需要從“實(shí)質(zhì)結(jié)果”（這不，又用上了）的角度向稅務(wù)局解釋——你得整體看待我通過同一SPV換到多個(gè)公司所持有的同一項(xiàng)目公司100%股權(quán)是一個(gè)整體行為。

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適用條件第（三）條主要講的是重組資產(chǎn)不改變實(shí)質(zhì)性經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，這么啥。干REITs項(xiàng)目公司也不會(huì)去改變實(shí)質(zhì)性經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，SPV就更不會(huì)了，也沒必要。

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適用條件第（四）條，主要談的是換股時(shí)作為對(duì)價(jià)的股權(quán)支付比例要求——即收購(gòu)企業(yè)在該股權(quán)收購(gòu)發(fā)生時(shí)的股權(quán)支付金額不低于其交易支付總額的85%。這個(gè)好說(shuō)，一般都是100%換100%。當(dāng)然，這里面還有個(gè)權(quán)益延續(xù)性的問題，因?yàn)閷?shí)際上換股以后從實(shí)際控制的角度出發(fā)其實(shí)原持有人的權(quán)益延續(xù)性已經(jīng)消失了，但這個(gè)并不違反59號(hào)文和109號(hào)文等相關(guān)文件的文義解釋，故暫且放下不表。

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適用條件第（五）條，則主要是12個(gè)月的鎖定期問題了。即取得股權(quán)支付的原主要股東，在重組后連續(xù)12個(gè)月內(nèi)，是不能轉(zhuǎn)讓所取得的股權(quán)的。

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鎖定期這個(gè)事兒在類REITs里面問題倒不大，因?yàn)榇蟛涣宋揖屯现虚g的一層不去做吸收合并了，然后債直接由最上面往最下面放（所以你但凡看到傳統(tǒng)結(jié)構(gòu)類REITs里多了一層SPV的甚至兩層的，那肯定是換股做的）。

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但如果是公募REITs，目前的監(jiān)管精神是不希望中間有夾層SPV的——原因很簡(jiǎn)單，一層SPV就是一層公司治理，你中間加一層，專項(xiàng)計(jì)劃對(duì)于項(xiàng)目公司的直接控制就得多穿透一層，而控制權(quán)的穿透度又是公募REITs市場(chǎng)發(fā)展初期大家都非常重視的一個(gè)問題。在此情況下，就得從如何認(rèn)定誰(shuí)才是“取得股權(quán)支付的原主要股東”。在59號(hào)文和109號(hào)文都沒有定義清楚的情況下，簡(jiǎn)單的方法固然是看50%這兩個(gè)比例——誰(shuí)被買了50%以上，誰(shuí)就是被收購(gòu)方咯。但問題是在REITs交易里雙方其實(shí)都是100%換100%的。那你總不能說(shuō)，現(xiàn)在我宣布雙方都是被收購(gòu)方，都有鎖定期吧？所以，個(gè)人理解，這里是有空間朝著有利于重組商業(yè)目的的方向去解釋的空間的，當(dāng)然，也得和稅務(wù)局充分溝通。

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這個(gè)筆記寫到這里，本來(lái)也就寫得七七八八了。但一開始我們就說(shuō)過，考慮到股息紅利的免稅的，這股權(quán)轉(zhuǎn)讓本來(lái)在能先分紅的情況下稅務(wù)成本是不高的呀，難道就沒有別的辦法了嗎？本來(lái)我可以回答你無(wú)可奉告，可是看到大家這樣熱情啊。

22我們知道，通過會(huì)計(jì)政策的調(diào)整，是可以創(chuàng)造利潤(rùn)的。比如說(shuō)，一開始以成本法計(jì)入的項(xiàng)目，在重組時(shí)調(diào)整為公允價(jià)值法，即可以形成項(xiàng)目公司的應(yīng)付股利。當(dāng)然嚴(yán)格來(lái)說(shuō)，這個(gè)利潤(rùn)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則項(xiàng)下不一定能順利分紅。但別忘了，REITs項(xiàng)目的重組還有一個(gè)重要的目標(biāo)就是構(gòu)造股債結(jié)構(gòu)——不分紅是不是可以確認(rèn)成債務(wù)啊？豈不兩全其美。

23 關(guān)于股債結(jié)構(gòu)【證券化較真 | 燒腦的類REITs股債結(jié)構(gòu)，萬(wàn)變不離其宗】與各類公募REITs重組最新玩法【證券化較真 | 公募REITs的重組新招，一張圖總結(jié)好】。

[1] 這里在引用過程中整合了59號(hào)文和116號(hào)文的規(guī)定。

注：文章為作者獨(dú)立觀點(diǎn)，不代表資產(chǎn)界立場(chǎng)。

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原標(biāo)題： 證券化筆記｜類REITs的層層換股，只為特殊性稅務(wù)重組