房地產(chǎn)項目在股權(quán)合作中，經(jīng)常會設(shè)計股權(quán)代持的問題，然而對于該行為往往存在較大的風險

尤其是在股權(quán)收購中，如果在法律盡調(diào)環(huán)節(jié)發(fā)現(xiàn)標的公司股權(quán)存在代持問題，那么需要額外的關(guān)注，甚至會被視為股權(quán)瑕疵

“股權(quán)代持”行為，是一個典型的隱名投資行為

我們國家新公司法已經(jīng)不承認隱名股東身份，只有登記在股東名冊上的履行了實際出資義務(wù)的投資人才是股東，而工商登記上的股東名冊則具有更高的證明效力

現(xiàn)階段我國相關(guān)法律中還未對“股權(quán)代持”進行限定，因此，關(guān)于“股權(quán)代持”的理論探索和事務(wù)操作還處于初級的階段

本篇文章將系統(tǒng)闡述股權(quán)代持中的風險，希望對大家在項目實操中能夠有所幫助

股權(quán)代持是指公司實際股東或者出資人由于某種原因或出于某種考慮不便將自己的名字顯示在公司工商登記資料中

而是以其他人或組織的名義作為股東辦理公司注冊及工商登記

此時，實際出自股東為“隱名股東”，而工商登記的股東為“代持股人”或者“顯名股東”

代持股份出現(xiàn)的原因主要有兩個：

一是真實投資人不便于公開自己的身份，比如國家機關(guān)工作人員或者與公司有關(guān)聯(lián)交易特殊關(guān)系的人員

二是實際出資人不符合國家法律或者公司章程對公司股東的限制性條件等

對于房地產(chǎn)項目而言，股權(quán)代持往往出現(xiàn)在以下兩個方面：（1）復雜的融資結(jié)構(gòu)，由于出資方正常股轉(zhuǎn)受限問題，大多數(shù)金融機構(gòu)會選擇股權(quán)代持的方式；（2）政府對于股轉(zhuǎn)限制，其中一方股東會為另一方股東代持項目公司股權(quán)

雖然股權(quán)代持問題存在較大的法律風險，但是如果做好法律風險防范，這種方式還是可行的

而且法律層面也是有所規(guī)定，這類情況如果沒有違反法律行政法規(guī)的效力性強制規(guī)定等，委托持股是有效的

以下是實操層面經(jīng)常會遇到的一些股權(quán)代持風險

風險一：

股東地位不被認可，由于公司股東以工商登記為準，那么在法律上實際股東的地位是不被認可的，也就為股東權(quán)利的形式設(shè)置了障礙

風險二：

代持股人惡意損害實際股東的權(quán)利，比如擅自出讓股權(quán)或者濫用表決權(quán)

風險三：

由于代持股人自身原因?qū)е略V訟而被法院凍結(jié)保全或者執(zhí)行名下的代持股份

一、股權(quán)質(zhì)押擔保

在辦理股權(quán)代持的同時，可以辦理股權(quán)質(zhì)押擔保，將代持的股份向?qū)嶋H出資人辦理質(zhì)押擔保。這樣就確保了代持股人無法擅自將股權(quán)向第三方提供擔保或者出賣轉(zhuǎn)讓

二、簽訂代持股協(xié)議約定高額違約責任

在設(shè)立代持股時，雙方簽訂明確的代持股協(xié)議，對代持股人損害實際出資人的情況應(yīng)當明確約定違約責任

三、明確股東權(quán)利的行使方式

代持股人是名義的股東，那么股東權(quán)利也只能以他的名義來行使

因此，實際出資人要控制公司，必須約定好股東權(quán)利行使方式，比如表決權(quán)、分紅權(quán)、增資優(yōu)先權(quán)等

必須通過實際出資人同意，代持股人必須按照實際出資人的意愿行使股東權(quán)利等

四、公司章程中適當限制代持股人的權(quán)利

公司設(shè)立協(xié)議和公司章程是公司的重要文件，如果有代持股，應(yīng)當在設(shè)立協(xié)議中予以明確，同時在公司章程中對于代持股的權(quán)利行使給予特殊約定