作者：陳超明律師 陳玉湘實習(xí)律師

來源：股度股權(quán)律師團隊（ID：laws51）

單位：北京市盈科（深圳）律師事務(wù)所

董事、監(jiān)事的退出核心在于辭任權(quán)的單方行使，但新法設(shè)置的“強制過渡期”構(gòu)成主要實踐障礙。

一、辭任的生效：以有效送達為關(guān)鍵

（一）書面申請

董監(jiān)高應(yīng)向公司提交書面辭任申請。申請應(yīng)包括以下內(nèi)容：何時入職、擔(dān)任何職務(wù)、何時離職、辭任原因、已通過何途徑提出辭任請求、請求的回復(fù)情況，另提出自己的需求（如在收到申請后幾日內(nèi)公司出具書面的有效的同意變更董監(jiān)高的文件、何時完成工商變更等），以及公司不同意需求的法律后果等。

（二）充分送達

辭任屬于單方法律行為，只有公司收到書面辭任申請之日辭任方可生效。如辭任申請沒有送達給公司，則該辭任申請就未生效。辭任申請送達對象應(yīng)為公司、公司的各股東、實際控制人、董事、監(jiān)事等公司相關(guān)人員。具體的送達方式如下：

1、有送達對象具體地址的，通過EMS快遞送達。目前大多數(shù)使用的都是電子郵單快遞，應(yīng)注意在物品信息處填寫文件名稱，即姓名+辭任申請，以證明快遞單與郵寄內(nèi)容具有關(guān)聯(lián)性。此外，如公司實際經(jīng)營地與工商登記注冊地不一致，則建議兩個地址均通過EMS快遞送達。

2、若發(fā)送對象是自然人，且不知道具體地址的，則可通過微信、短信、郵件等形式發(fā)送。

（三）證據(jù)留痕

民事訴訟中經(jīng)常說“打官司就是打證據(jù)”，充分說明了證據(jù)的重要性。故通過EMS電子郵單快遞文件的，除了標(biāo)明物品信息，還有重要的一步對寄出的辭任申請留存?zhèn)浞荩⒃诳爝f送達后將快遞公司網(wǎng)站上的送達記錄查詢結(jié)果截圖保存，以免超期無法查詢。通過微信或是短信發(fā)送辭任申請的，務(wù)必保護好作為原始載體的手機，以留存證據(jù)。

實踐中，董事向公司通知辭任的具體方式不同。根據(jù)相關(guān)案例，以下為幾種法院在審理涉及董事辭任糾紛中所認可的董事向公司提出辭任的有效通知方式：

（四）法律程序

二、“強制過渡期”的適用與突破

新《公司法》第七十條、第七十七條新法規(guī)定，董事/監(jiān)事辭任導(dǎo)致董事會/監(jiān)事會成員低于法定人數(shù)的，在改選出的董事/監(jiān)事就任前，原董事/監(jiān)事應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行職務(wù)。此規(guī)定旨在防止治理真空，但若公司惡意拖延改選，將導(dǎo)致辭任者長期陷于法律風(fēng)險之中。

（一）司法實踐的平衡

當(dāng)前司法裁判趨勢傾向于保護辭任者的合法權(quán)益，防止該規(guī)定被濫用。法院在審理“請求變更公司登記糾紛”案件時，會重點審查：

1、辭任是否已有效通知公司。

2、公司是否在合理期限內(nèi)啟動并積極推進改選程序。

3、公司是否存在怠于履行改選義務(wù)的過錯。

案例參考：(2025)蘇08民終2145號，董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過三年。董事任期屆滿，連選可以連任。董事任期屆滿未及時改選，或者董事在任期內(nèi)辭任導(dǎo)致董事會成員低于法定人數(shù)的，在改選出的董事就任前，原董事仍應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，履行董事職務(wù)。董事辭任的，應(yīng)當(dāng)以書面形式通知公司，公司收到通知之日辭任生效，但存在前款規(guī)定情形的，董事應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行職務(wù)。該條款旨在避免公司董事在任期或者交接過程中，出現(xiàn)董事權(quán)力真空與董事會運作停滯，保障公司正常經(jīng)營。辭職董事應(yīng)負善后義務(wù)，繼續(xù)忠實勤勉履行職責(zé)，直至新任董事就任。

（二）如果公司收到辭任函后未辦理董事或監(jiān)事的變更登記，提出辭任的董事或監(jiān)事可催促公司到市監(jiān)局辦理變更登記

根據(jù)《公司法》第三十四條規(guī)定，“公司登記事項發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)依法辦理變更登記。公司登記事項未經(jīng)登記或者未經(jīng)變更登記，不得對抗善意相對人。”此外，根據(jù)《公司法》第五十九條，選舉和更換董事、監(jiān)事為有限責(zé)任公司股東會的法定職權(quán)，因此，董事、監(jiān)事可以督促公司就其辭任辦理變更登記。

如果公司收到辭任函件后未及時到市監(jiān)局辦理變更登記，相關(guān)董事或監(jiān)事可通過發(fā)函的形式催促公司到市監(jiān)局辦理變更登記。在因董事、監(jiān)事的辭任不會導(dǎo)致公司董事會/監(jiān)事會成員低于法定人數(shù)的情況下，若沒有新的董事、監(jiān)事產(chǎn)生，除非是通過訴訟方式由法院判決滌除董事或監(jiān)事身份，則公司需一并修改章程、縮減原定的董事會/監(jiān)事會人數(shù)，才能完成變更（去掉辭任董事、監(jiān)事）登記。可見，董事、監(jiān)事辭任后，若想去掉工商登記信息，需要公司乃至股東、其他董事的配合，否則，辭任后的董事、監(jiān)事仍繼續(xù)“掛名”。

（三）若公司仍不配合辦理變更登記，提出辭任的董事或監(jiān)事可考慮要求相關(guān)股東提議召開臨時股東會會議，作出要求公司盡快辦理董事或監(jiān)事變更登記的決議

根據(jù)我們的案例研究，實踐中存在法院認為董事、監(jiān)事未窮盡公司內(nèi)部救濟前不符合提起變更之訴的條件，從而駁回董事、監(jiān)事滌除身份的訴請。例如如下案例：

（2022）滬02民終698號法院認為，法定代表人和執(zhí)行董事的更換需經(jīng)公司決議或決定，故屬于公司自治范疇。只有在公司內(nèi)部程序的進行無現(xiàn)實可操作性的基礎(chǔ)上，司法干預(yù)才具備合理理由。如若當(dāng)事人召集了針對改選法定代表人和執(zhí)行董事的股東會會議，但該會議因非當(dāng)事人自身原因而無法開啟亦或是開啟后并未進行改選，當(dāng)事人方有權(quán)尋求司法救濟。

就此，為減少提起變更之訴不被法院所支持的風(fēng)險，我們建議相關(guān)董事、監(jiān)事的辭任變更登記事宜應(yīng)首先窮盡在公司的內(nèi)部救濟。根據(jù)《公司法》第六十二條：“股東會會議分為定期會議和臨時會議。定期會議應(yīng)當(dāng)按照公司章程的規(guī)定按時召開。代表十分之一以上表決權(quán)的股東、三分之一以上的董事或者監(jiān)事會提議召開臨時會議的，應(yīng)當(dāng)召開臨時會議。”就此，在公司收到相關(guān)董事或監(jiān)事辭任函后，且在相關(guān)董事和監(jiān)事書面催促辦理變更登記后仍然未辦理的，則提出辭任的董事可以請求相關(guān)股東在符合《公司法》和公司章程規(guī)定條件的情況下，要求召開臨時股東會會議，并要求公司股東會作出決議責(zé)成公司辦理辭任董事和監(jiān)事的變更登記。

（四）若窮盡公司內(nèi)部程序后仍無法實現(xiàn)公司對董事或監(jiān)事變更登記的，提出辭任的董事或監(jiān)事可以向法院提起變更公司登記之訴

在窮盡公司內(nèi)部程序后仍無法實現(xiàn)變更的情況下，不管是新《公司法》施行之前還是施行后、不管是董事還是監(jiān)事，均存在法院判決支持滌除的相關(guān)案例。就所用時間而言，實踐中因不同法院存在差異，我們根據(jù)判決書中的記載、總結(jié)了該等判決中相關(guān)董事監(jiān)事提起訴訟至獲得勝訴判決的情況如下：

在相關(guān)董事或監(jiān)事獲得勝訴生效判決后，如果公司仍然拒絕執(zhí)行變更義務(wù)，則可以申請強制執(zhí)行，由執(zhí)行法院向相關(guān)市監(jiān)局發(fā)出協(xié)助執(zhí)行通知，相關(guān)市監(jiān)局有義務(wù)配合執(zhí)行進行變更登記。《公司登記管理實施辦法》（2025年2月10日實施）第二十三條規(guī)定：“因公司未按期依法履行生效法律文書明確的登記備案事項相關(guān)法定義務(wù)，人民法院向公司登記機關(guān)送達協(xié)助執(zhí)行通知書，要求協(xié)助滌除法定代表人、董事、監(jiān)事、高級管理人員、股東、分公司負責(zé)人等信息的，公司登記機關(guān)依法通過國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)向社會公示滌除信息。”

在公司登記機關(guān)對于法院作出的生效判決協(xié)助執(zhí)行時，有的登記機關(guān)認為公司不能沒有新的董事或監(jiān)事的情況下只對辭任的董事/監(jiān)事進行除名登記，因而拒絕履行協(xié)助義務(wù)。該問題的核心是法院判決滌除是否影響行政機關(guān)管理權(quán)的行使。北京市第二中級人民法院發(fā)布的“‘與公司有關(guān)的糾紛’辦理指引之五 | 請求變更公司登記糾紛”中，該院認為：“登記機關(guān)應(yīng)該協(xié)助滌除登記，公司沒有登記法定代表人或監(jiān)事，系公司違反登記法規(guī)，登記機關(guān)可依規(guī)予以處理，實質(zhì)上不涉及公司登記機關(guān)行使管理權(quán)，亦不影響其管理權(quán)實現(xiàn)。因此，行政機關(guān)不應(yīng)以此為由拒絕執(zhí)行生效判決。據(jù)了解，在北京地區(qū)/深圳地區(qū)，登記機關(guān)在協(xié)助執(zhí)行法院此類判決時并無障礙。”

三、退出路徑的實務(wù)操作指引

第一步：有效辭任與固定證據(jù)。嚴格遵循上述送達要求，完成辭任通知，并系統(tǒng)保存全部證據(jù)。

第二步：窮盡內(nèi)部救濟。立即書面催告公司辦理工商變更登記。若公司不配合，應(yīng)聯(lián)合其他董事或通過監(jiān)事會，依據(jù)《公司法》第六十二條提議召開臨時股東會，審議補選或修改章程（減少職數(shù)）事宜。此步驟是證明“已盡內(nèi)部努力”的關(guān)鍵。

第三步：提起變更登記之訴。當(dāng)內(nèi)部途徑全部窮盡后，及時向人民法院提起訴訟，案由為“請求變更公司登記糾紛”，請求判令公司滌除其作為董事/監(jiān)事的登記信息。在訴訟中，應(yīng)重點陳述公司怠于改選的過錯，以及該狀態(tài)對辭任者造成的持續(xù)法律風(fēng)險。

四、結(jié)語

新《公司法》下的退出機制，既是相關(guān)主體結(jié)束與公司法律關(guān)系、規(guī)避風(fēng)險的“出口”，也是檢驗公司治理水平與契約精神的“試金石”。成功的退出，離不開對法律規(guī)則的精準(zhǔn)把握、對程序要件的嚴格遵守以及對策略時機的審慎判斷。在復(fù)雜的商業(yè)與法律環(huán)境中，唯有秉持合規(guī)思維、證據(jù)思維與策略思維，方能實現(xiàn)安全、平穩(wěn)、有效的退出。

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原標(biāo)題： 新《公司法》下董事、監(jiān)事退出工商變更登記策略指引